Распоряжение Председателя Кабинета Министров Кыргызской Республики (Об одобрении заключения Кабинета Министров Кыргызской Республики на проект Закона Кыргызской Республики «Об интеллектуальных правах»)

ПРЕДСЕДАТЕЛЬ КАБИНЕТА МИНИСТРОВ КЫРГЫЗСКОЙ РЕСПУБЛИКИ РАСПОРЯЖЕНИЕ от 15 августа 2023 года № 413

В соответствии со статьей 27 конституционного Закона Кыргызской Республики "О Кабинете Министров Кыргызской Республики":

1. Одобрить прилагаемое заключение Кабинета Министров Кыргызской Республики на проект Закона Кыргызской Республики "Об интеллектуальных правах", инициированный депутатами Жогорку Кенеша Кыргызской Республики А.А.Исраиловым, Н.Я.Алимжановой, Ы.Ы.Атажановым, З.Д.Мамасадыковым, Э.Н.Сулаймановым и Ж.К.Акаевым.

2. Направить настоящее распоряжение в Жогорку Кенеш Кыргызской Республики.

Председатель Кабинета Министров Кыргызской Республики

А.У.Жапаров

Приложение

Заключение Кабинета Министров Кыргызской Республики на проект Закона Кыргызской Республики "Об интеллектуальных правах" Кабинет Министров Кыргызской Республики (далее - Кабинет Министров) в соответствии со статьей 27 конституционного Закона Кыргызской Республики "О Кабинете Министров Кыргызской Республики", рассмотрев проект Закона Кыргызской Республики "Об интеллектуальных правах", инициированный депутатами Жогорку Кенеша Кыргызской Республики А.А.Исраиловым, Н.Я.Алимжановой, Ы.Ы.Атажановым, З.Д.Мамасадыковым, Э.Н.Сулаймановым и Ж.К.Акаевым (далее - проект Закона), приходит к следующему заключению. Целью проекта Закона заявлена комплексная модернизация национальной системы интеллектуальной собственности. Предлагаемый проект Закона состоит из 9 глав и 51 статьей. Согласно представленному проекту Закона в главе 6 взамен существующей в стране системе интеллектуальной собственности (далее - ИС), соответствующей международным стандартам, предлагается сложная структура институтов обеспечения прав интеллектуальной собственности, в составе:

1) Государственного агентства ИС - органа, ответственного за разработку нормативных правовых актов в области ИС, при этом лишив его правоприменительной практики;

2) оператора патентных прав - экспертной организации, при этом согласно статье 11 законопроекта оператор сам не проводит экспертизу, а привлекает специалистов и/или организации, т.е. заявки рассматриваются сторонними лицами;

3) оператора по выплатам справедливого вознаграждения за отдельные виды использования произведений и иных объектов;

4) аттестованных депозитариев произведений и иных объектов с приданием им статуса "государственные";

5) организаций по коллективному управлению интеллектуальными правами;

6) Национального фонда поощрения творческой деятельности.

Реализация предложенной структуры, состоящей из 4-х и более элементов с разрозненными функциями и неясным статусом приведет к разрушению системы, которая планомерно строилась за все время существования патентного ведомства. Более того, это приведет к подрыву репутации Кыргызской Республики на международной арене и нанесет непоправимый ущерб интересам бизнеса в стране. Следует отметить, что Кыргызпатент как патентное ведомство прошел данный этап децентрализованной инфраструктуры еще в начале 1990-х годов, затем в марте 1996 года было создано Государственное агентство интеллектуальной собственности при Правительстве Кыргызской Республики (Кыргызпатент) на базе нескольких разрозненных структур в области ИС, резко сократив расходы на содержание управленческого и обслуживающего персонала и материально-техническое обеспечение. В случае принятия такого проекта Закона дезорганизуется работа государственных органов как системы охраны и защиты ИС, значительно повысятся расходы бюджета на реорганизацию системы. Проект Закона концептуально не продуман с точки зрения его:

1) целесообразности для Кыргызской Республики;

2) оправданности возможных финансовых, материальных, временных и организационных затрат, необходимых для его реализации;

3) соответствия общей системе законодательства Кыргызской Республики в контексте системности, непротиворечия иным законодательным актам и международным договорам Кыргызской Республики.

В законопроекте не конкретизированы режим и принципы предоставления правовой охраны различным объектам ИС. Объекты ИС имеют существенные различия в зависимости от правовых режимов, оснований предоставления правовой охраны, объемов исключительных прав правообладателя, сроков правовой охраны, условий их использования, мер защиты и т.п. Ввиду этого возникает необходимость регулирования видов объектов ИС отдельными отраслевыми законами, что в действующем законодательстве Кыргызской Республики строго систематизировано и регламентировано. Таким образом, действующее национальное законодательство в области охраны и защиты интеллектуальной собственности состоит из положений, установленных Гражданским кодексом Кыргызской Республики, 11 специальных отраслевых законов, Кодекса Кыргызской Республики о правонарушениях, Уголовного кодекса Кыргызской Республики, Кодекса Кыргызской Республики о неналоговых доходах, Бюджетного кодекса Кыргызской Республики, Закона Кыргызской Республики "О таможенном регулировании". Кроме того, существует международное законодательство в области интеллектуальной собственности, вступившее в установленном законами и другими нормативными правовыми актами Кыргызской Республики порядке в силу 25 международных договоров, в рамках которых приняты обязательства, взятые Кыргызской Республикой в области интеллектуальной собственности. Предложенные в проекте Закона новые понятия "интеллектуальные права", "сиротские произведения" и "дизайн-образец" не предусмотрены ни в одном международном договоре и национальном законодательстве Кыргызской Республики в области интеллектуальной собственности и явным образом противоречат таким фундаментальным понятиям, принятым в международном праве, как "интеллектуальная собственность" и "права интеллектуальной собственности". Также проект Закона не содержит нормы в отношении таких важных институтов как патентные поверенные, государственные патентные пошлины. В целом проект Закона направлен на точечное регулирование некоторых объектов ИС, тогда как перечень видов объектов ИС значительно шире. Вместе с тем проект Закона не содержит положений о мерах по защите прав на объекты интеллектуальной собственности, отсутствие последних будет являться невыполнением обязательств, взятых в рамках присоединения к международным договорам. Представленный проект Закона противоречит осуществлению решения задач сотрудничества с Евразийским экономическим союзом по гармонизации законодательства государств-членов в сфере охраны и защиты прав на объекты интеллектуальной собственности. Также проект Закона противоречит осуществлению решения задач сотрудничества с Евразийской патентной организацией по вопросам предоставления правовой региональной охраны изобретений и промышленных образцов. К тому же принятие предложенного проекта Закона, не соответствующего основным положениям международных договоров, администрируемых Всемирной организацией интеллектуальной собственности (ВОИС), участницей которых является Кыргызская Республика, приведет к непредсказуемым последствиям в сложившихся отношениях Кыргызской Республики с данной международной организацией. Необходимо отметить, что Кыргызпатент является администратором средств, поступающих в республиканский бюджет в виде патентных пошлин и сборов за регистрацию и предоставление охраны объектам интеллектуальной собственности от местных и иностранных заявителей, установленных законодательством Кыргызской Республики, а также поступающих в соответствии с Мадридским соглашением о международной регистрации знаков, Протоколом к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков, Гаагским соглашением о международном депонировании промышленных образцов пошлин за проведение экспертизы и других юридически значимых действий. При этом пошлины, поступающие в соответствии с Мадридским соглашением о международной регистрации знаков, Протоколом к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков, Гаагским соглашением о международном депонировании промышленных образцов, зачисляются на аккумуляционный счет Кыргызпатента, а пошлины от местных и иностранных заявителей поступают на депозитный счет. Вместе с тем средства специального счета Кыргызпатента формируются за счет средств, поступивших в соответствии с Порядком перечисления Евразийским патентным ведомством долей пошлин, принадлежащих национальным патентным ведомствам, за поддержание в силе евразийских патентов на территориях государств-участников Евразийской патентной конвенции. Согласно Евразийской патентной конвенции, ратифицированной постановлением Жогорку Кенеша Кыргызской Республики от 27 сентября 1995 года № 213-1, все пошлины за поддержание евразийского патента в силе уплачиваются Евразийскому ведомству. Соотношение долей распределения пошлин за поддержание евразийского патента в силе между Организацией и указанными Договаривающимися государствами устанавливается Административным советом большинством в две трети голосов при условии, что не менее одной пятой от размера пошлины, полученной за каждое указанное патентовладельцем Договаривающееся государство, принадлежит Организации; оставшаяся часть этой пошлины переводится национальному ведомству указанного Договаривающегося государства. В 2022 году доходы республиканского бюджета по патентным пошлинам составили в общей сложности 288,8 млн. сомов. В настоящее время Кыргызпатент финансируется из республиканского бюджета и средств специального счета. В представленном проекте Закона предлагается создать вместо Государственного агентства интеллектуальной собственности и инноваций при Кабинете Министров Кыргызской Республики (Кыргызпатент) несколько организаций, по которым не определены источники финансирования. При этом отмечаем, что в справке-обосновании проекта указано, что принятие проекта Закона не повлечет за собой дополнительных финансовых затрат государственного бюджета. Проектом предусматривается передача функций интеллектуальной собственности частным организациям, при этом непонятно кто будет администратором пошлины и будут ли поступать в бюджет, а также на специальный счет Кыргызпатента. В случае если пошлины и сборы поступать в доход бюджета не будут, то возможны выпадения по доходам и на содержание Кыргызпатента потребуется дополнительные расходы, на которые не определены источники. Вместе с тем в представленном проекте Закона статья 37 "Оператор патентных прав" предусматривает, что за услуги, предоставляемые оператором патентных прав, а также за поддержание патентного права, права на средства индивидуализации может взиматься плата, предельный размер, сроки и периодичность уплаты которой устанавливаются Кабинетом Министров Кыргызской Республики.

Статья 144 Кодекса Кыргызской Республики о неналоговых доходах устанавливает, что патентные и иные пошлины, сборы - плата за предоставление исключительного права на объекты интеллектуальной собственности, традиционные знания, совершение иных, установленных настоящим Кодексом юридически значимых действий, связанных с охраной объектов интеллектуальной собственности, аттестации и регистрации патентных поверенных

Принятие предложенного проекта Закона приведет к недопоступлению средств в республиканский бюджет. Также принятие данного законопроекта противоречит статье 47 Бюджетного кодекса Кыргызской Республики и статье 153 Кодекса Кыргызской Республики о неналоговых доходах, поскольку государственная патентная пошлина является источником республиканского бюджета. Необходимо отметить, что принятие представленного проекта Закона может привести к возможным финансовым затратам и недопоступлению в бюджет государства (ежегодное поступление в доход республиканского бюджета в настоящее время в среднем составляет 159,0 млн. сом. (2022 год)), а также утрате доверия и потере имиджа на международном уровне в рамках реализации международных договоров, администрируемых ВОИС. Кроме того, проектом Закона предлагается признание утратившими силу основных отраслевых законов Кыргызской Республики: "Патентный закон" от 14 января 1998 года № 8, "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" от 14 января 1998 года № 7; "Об авторском праве и смежных правах" от 14 января 1998 года № 6, "О служебных изобретениях, полезных моделях, промышленных образцах" от 16 июля 1999 года № 74, "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных" от 30 марта 1998 года № 328, "О правовой охране топологий интегральных микросхем" от 31 марта 1998 года № 329 и "О секретных изобретениях" от 17 марта 2006 года № 79. Необходимо отметить, что данное положение проекта Закона явным образом противоречит Указу Президента Кыргызской Республики "О проведении инвентаризации законодательства Кыргызской Республики" от 8 февраля 2021 года № 26. По результатам инвентаризации приняты Жогорку Кенешем Кыргызской Республики и подписаны Президентом Кыргызской Республики С.Н.Жапаровым в новой редакции законы Кыргызской Республики "Патентный закон" и "О товарных знаках, знаках обслуживания, географических указаний и наименованиях мест происхождения товаров", внесены изменения в законы Кыргызской Республики "Об авторском праве и смежных правах", "О служебных изобретениях, полезных моделях, промышленных образцах" и "О правовой охране топологий интегральных микросхем", а Закон Кыргызской Республики "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" признан утратившим силу, с интеграцией норм указанного Закона в Закон Кыргызской Республики "Об авторском праве и смежных правах". Необходимо также отметить, что утрата вышеперечисленных законов Кыргызской Республики создаст правовой вакуум по охране объектов интеллектуальной собственности на территории Кыргызской Республики. Важно отметить, что системе интеллектуальной собственности в Кыргызской Республике 30 лет, действующее законодательство в полной мере отвечает требованиям международного законодательства и реалиям нынешнего времени. Действующая система законов тесно взаимосвязана, логически выстроена и четко определяет экономические, правовые аспекты в области интеллектуальной собственности, определяет институт как охраны интеллектуальной собственности, так и институт защиты. Предложенный законопроект приводит к разбалансировке и рассинхронизации вышеотмеченной логической структуры и всех системных процессов делопроизводства по объектам ИС как в плане реализации норм национального законодательства так и международных договоров в области интеллектуальной собственности. Более того, при цифровизации предложенной проектом Закона схемы функционирования системы интеллектуальной собственности потребуются значительные затраты из средств республиканского бюджета, а также представленная сложная структура не обеспечит надежного функционирования системы интеллектуальной собственности. Принятие данного проекта Закона повлечет негативные социальные, экономические, правовые и правозащитные последствия. На основании вышеизложенного Кабинет Министров Кыргызской Республики считает нецелесообразным принятие предлагаемого проекта Закона.