ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЛЕНУМА ВЕРХОВНОГО СУДА КР «О некоторых вопросах судебной практики по осуществлению следственными судьями судебного контроля в досудебном производстве».

ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЛЕНУМА ВЕРХОВНОГО СУДА КЫРГЫЗСКОЙ РЕСПУБЛИКИ

г.Бишкек, от 24 мая 2019 года № 14

О некоторых вопросах судебной практики по осуществлению следственными судьями судебного контроля в досудебном производстве Уголовно-процессуальный кодекс Кыргызской Республики (далее - УПК КР) ввел в уголовное судопроизводство институт судебного контроля в лице следственного судьи, который должен обеспечить судебную защиту прав и свобод человека и гражданина на стадии досудебного производства. Следственный судья - судья, применяющий меры, ограничивающие права и свободы подозреваемого, осуществляющий судебный контроль за законностью процессуальных действий и решений уполномоченного должностного лица органа дознания, следователя, руководителя следственного подразделения, прокурора. Следственные действия, специальные следственные действия, производство которых осуществляется не иначе, как на основании судебного решения, либо в исключительных случаях допускается с последующей проверкой их законности следственным судьей, связаны с ограничением конституционных прав граждан на частную собственность, неприкосновенность жилища, частной жизни, тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (статьи 12, 29, 30 Конституции КР), что обязывает следственных судей при применении порядка, предусмотренного нормами УПК КР, неукоснительно соблюдать гарантии, установленные в отношении названных прав Конституцией КР и уголовно-процессуальным законом. В целях обеспечения единообразного применения следственными судьями уголовно- процессуального закона в досудебном производстве, Пленум Верховного суда Кыргызской Республики, руководствуясь частью 2 статьи 96 Конституции Кыргызской Республики, статьей 15 Закона Кыргызской Республики "О Верховном суде Кыргызской Республики и местных судах" постановляет:

1. Обратить внимание следственных судей на то, что поводом к рассмотрению вопроса о

возможности производства следственного или специального следственного действия является соответствующее ходатайство должностного лица, в производстве которого находится уголовное дело (дело о проступке) (следователя, уполномоченного должностного лица органа дознания). Следственному судье при рассмотрении такого ходатайства надлежит выяснить:

- соответствует ли ходатайство требованиям УПК КР;

- подсудно ли данное ходатайство данному суду;

- находится ли данное уголовное дело (дело о проступке) в производстве следователя

(уполномоченного должностного лица органа дознания), подавшего ходатайство;

- содержит ли ходатайство необходимые сведения (наименование конкретного

следственного действия, адрес места производства осмотра или обыска в жилище и т.д.);

- приложены ли к ходатайству материалы, необходимые для его рассмотрения (регистрация

заявления в Едином реестре преступлений и проступков (далее - ЕРПП); поручение о принятии дела к своему производству; о продлении срока следствия; о возобновлении производства по делу; материалы, подтверждающие наличие оснований для производства следственных действий и др.). В постановлении о возбуждении ходатайства излагаются мотивы и основания, в силу которых возникла необходимость проведения следственного действия, специального следственного действия.

В резолютивной части постановления должно быть четко указано, на проведение какого именно следственного действия необходимо разрешение, где оно должно быть проведено, какую информацию доказательственного характера в результате его проведения органы досудебного производства рассчитывают получить.

2. При осуществлении досудебного производства следственной группой правом на

возбуждение соответствующего ходатайства перед следственным судьей наделен только руководитель такой группы. Однако, при рассмотрении такого ходатайства вправе участвовать член следственной группы (следователь).

3. В отношении лиц, указанных в статье 476 УПК КР, применяется особый порядок

производства по уголовному делу (делу о проступке) и разрешение на производство следственных действий, осуществляемых не иначе как на основании судебного решения, может быть дано с учетом требований главы 56 УПК КР.

4. Если поступившее ходатайство не соответствует требованиям УПК КР, что препятствует

его рассмотрению, то следственный судья своим письмом возвращает ходатайство лицу, его подавшему. В таких случаях срок, установленный УПК КР в отношении производства следственных действий, исчисляется с момента повторного поступления ходатайства в суд.

5. Согласно части 1 статьи 260 УПК КР ходатайство может быть подано по месту проведения

следственных действий либо по месту нахождения органа, ходатайствующего об их проведении. Если ходатайство подано с нарушением правил подсудности, то следственный судья выносит постановление об отказе в принятии такого ходатайства к рассмотрению со ссылкой на данное основание. Постановление обжалованию не подлежит.

6. Следственный судья по поступившему ходатайству принимает необходимые меры,

направленные на своевременное извещение следователя (уполномоченного должностного лица органа дознания) и прокурора. С учетом сокращенных сроков рассмотрения ходатайства, для извещения рекомендуется использовать телефонограмму, СМС-сообщение (в том числе интернет мессенджеры), факсимильную связь и другие средства связи, обеспечивающие своевременность такого извещения.

7. Проведение следственных, специальных следственных действий возможно только в

рамках осуществления органами досудебного производства по конкретному уголовному делу (делу о проступке) с момента внесения сведений в ЕРПП и расследуемому в соответствии с установленными законом сроками (статья 155 УПК КР) и при наличии доказательств, свидетельствующих о том, что проведение указанного следственного, специального следственного действия по делу может дать определенный результат, по делу имеются сведения, указывающие на необходимость ограничения конституционных прав граждан в интересах судопроизводства. При этом необходимо отметить, что специальные следственные действия проводятся по уголовным делам, относящимся к определенным категориям преступлений (тяжкие, особо тяжкие и в исключительных случаях по менее тяжким) и только в том случае, когда следственными действиями выяснить обстоятельства, подлежащие доказыванию в уголовном судопроизводстве, не представляется возможным (статья 212 УПК КР).

8. Ходатайство о производстве следственных (специальных следственных) действий

подлежит рассмотрению следственным судьей не позднее 24-х часов с момента поступления ходатайства с участием прокурора, следователя, уполномоченного должностного лица органа дознания. В случае необходимости истребования дополнительных материалов допускается рассмотрение ходатайства свыше установленного срока, но не более 72-х часов (статья 260 УПК КР).

9. Следственным судьям следует иметь в виду, что ходатайство о производстве

следственных действий может быть рассмотрено в закрытом судебном заседании.

10. В начале судебного заседания следственному судье необходимо объявить, какое

ходатайство подлежит рассмотрению, разъяснить явившимся лицам их права и обязанности, в том

числе право на заявление отвода и ходатайств. Затем лицо, возбудившее ходатайство, обосновывает его, заслушиваются другие лица, явившиеся в судебное заседание, после чего следственный судья удаляется в отдельное помещение для вынесения постановления (глава 36 УПК КР). Постановление, вынесенное следственным судьей, подлежит оглашению в судебном заседании. Решение следственного судьи по разрешению отвода подлежит обжалованию в соответствии с частью 6 статьи 70 УПК КР.

11. Ходатайства о производстве нескольких следственных действий составляются

следователем (уполномоченным должностным лицом органа дознания) отдельно по каждому следственному действию и разрешаются следственным судьей также в каждом конкретном случае с вынесением отдельного судебного акта.

12. При разрешении ходатайства о производстве следственного действия следственный

судья обязан в каждом случае наряду с проверкой соблюдения требований УПК КР, предъявляемых к порядку возбуждения ходатайства, проверить наличие фактических обстоятельств, служащих основанием для производства следственного действия, указанного в ходатайстве (например, при рассмотрении ходатайства о производстве обыска в жилище убедиться в том, что в материалах уголовного дела имеются достаточные данные полагать, что в указанном жилище могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела).

13. По результатам рассмотрения ходатайства о производстве следственного действия

следственный судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия либо об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа. Резолютивная часть постановления следственного судьи должна содержать указание на разрешение проведения конкретного следственного действия, в каком месте, в целях получения каких именно доказательств, сроки его проведения. Постановление следственного судьи о разрешении проведения следственного действия подлежит немедленному исполнению.

14. При разрешении ходатайства о производстве осмотра в жилище, а также иных объектов,

находящихся в собственности или ином праве проживающих в нем лиц, при отсутствии их согласия, обыска и (или) выемки следственным судьям следует исходить из понятий, содержащихся в пунктах 11 и 16 статьи 5 УПК КР.

15. Основанием для проведения обыска является наличие достаточных данных полагать,

что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. При необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, и когда точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка (пункт 5 части 1 статьи 31 УПК КР, статьи 205 УПК КР).

16. Для производства личного обыска не требуется постановления следственного судьи,

поскольку производство личного обыска не связано с ограничениями конституционных прав человека и гражданина, предусмотренных статьей 30 Конституции КР.

17. При наличии достаточных оснований полагать, что предметы, документы и сведения,

имеющие значение для уголовного дела, могут содержаться соответственно в бандеролях, посылках и других почтово-телеграфных отправлениях либо в телеграммах или радиограммах, на них может быть наложен арест, произведен их осмотр, а в необходимых случаях их выемка.

18. Выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках

и иных кредитных организациях, производится только на основании постановления следственного судьи.

19. Обратить внимание следственных судей на то, что под получением информации о

соединениях между абонентами и абонентскими устройствами следует иметь ввиду получение сведений о дате, времени, продолжительности соединений между абонентами и абонентскими

устройствами (пользовательским оборудованием), номерах абонентов, других данных, позволяющих идентифицировать абонентов, а также сведений о номерах и месте расположения приемопередающих базовых станций. К другим данным, позволяющим идентифицировать абонентов, могут относиться, в частности, сведения о IMEI-коде абонентского устройства или о местоположении телефонного аппарата относительно базовой станции и анкетные данные лица, на которого был зарегистрирован номер.

20. Для выявления, пресечения и раскрытия менее тяжких преступлений могут проводиться

специальные следственные действия, предусмотренные пунктами 3, 10, 11 статьи 213 УПК КР (часть 5 статьи 212 УПК КР). В постановлении следственного судьи о проведении специального следственного действия должны указываться сроки его проведения, которые исчисляются днями. В силу части 1 статьи 223 УПК КР прослушивание телефонных и иных переговоров подозреваемого с другими лицами проводится на основании постановления следственного судьи. При этом следственным судьям следует иметь ввиду, что часть 6 статьи 212 УПК КР допускает проведение специальных следственных действий в отношении третьих лиц, если есть основания полагать, что третье лицо получает или передает информацию, имеющую значение для дела.

21. Обратить внимание следственных судей, что для проведения таких специальных

следственных действий как внедрение в преступную среду и (или) имитация преступной деятельности (статья 230 УПК КР), контрольная поставка (статья 231 УПК КР), контрольный закуп (статья 232 УПК КР) не требуется судебного решения, в связи с тем, что проведение их не связано с ограничением конституционных прав граждан.

22. Постановление следственного судьи о проведении следственных и специальных

следственных действий не подлежит обжалованию.

23. Проведение следственных действий (специальных следственных действий) в случаях, не

терпящих отлагательств, без судебного акта подлежат проверке законности и обоснованности в суде, только в случаях, предусмотренных УПК КР, а именно проведение обыска, выемки, принудительный осмотр, проникновение в жилище и иные объекты, находящиеся в собственности или ином праве (статьи 165, 205, 228 УПК КР). В соответствии с требованиями УПК КР судебной проверке подлежат как законность решения следователя (уполномоченного должностного лица органа дознания) о производстве следственного действия, так и соблюдение ими норм этого кодекса при его производстве. Следственному судье следует убедиться, имелись ли обстоятельства, свидетельствующие о необходимости безотлагательного его производства, соблюден ли порядок принятия такого решения, а также порядок производства следственного действия установленный УПК КР. К безотлагательным случаям относятся ситуации, когда например, необходимо реализовать меры по предотвращению или пресечению преступления (проступка), где промедление с производством следственного действия позволит подозреваемому скрыться; возникла реальная угроза уничтожения или сокрытия предметов или орудий преступления; имеются достаточные основания полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится следственное действие, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для дела.

24. Постановление следственного судьи о законности или незаконности следственных и

специальных следственных действий, проведенных без получения постановления следственного судьи, не подлежит обжалованию (статья 261 УПК КР).

25. При отсутствии согласия близких родственников, супруга (супруги) покойного,

следственный судья в ходе досудебного производства правомочен принимать решения о производстве эксгумации. К ходатайству о производстве эксгумации следователь должен приложить уведомление близких родственников, супруга (супруги) покойного об эксгумации (статья 31 УПК КР). Определение понятия близких родственников содержится в пункте 2 статьи 5 УПК КР.

26. В случае отказа следователя (уполномоченного должностного лица органа дознания) в

удовлетворении ходатайства участника процесса о назначении экспертизы, лицо, заявившее его, имеет право обратиться с соответствующим ходатайством к следственному судье (статьи 172, 175 УПК КР). К ходатайству должны быть приложены копия постановления об отказе следователя (уполномоченного должностного лица органа дознания) в удовлетворении ходатайства о назначении экспертизы, в том числе повторной, комиссионной или комплексной. При этом следует иметь в виду, что не только участники процесса со стороны защиты вправе обратиться с таким ходатайством, но и потерпевший, частный обвинитель и их представители. Ходатайство о назначении экспертизы подлежит рассмотрению следственным судьей с участием прокурора, следователя, уполномоченного лица органа дознания и лица, подавшего ходатайство в закрытом судебном заседании. Неявка участников процесса, в случае своевременного их извещения судом о месте и времени судебного заседания, не препятствует рассмотрению данного ходатайства, кроме случаев, когда участие этого лица признано следственным судьей обязательным. Постановление следственного судьи об отказе в удовлетворении ходатайства может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение 5 суток со дня его вынесения.

27. В случае заявления ходатайства о наложении ареста на имущество для обеспечения

исполнения приговора в части возмещения материального ущерба и (или) морального вреда, других имущественных взысканий или возможной конфискации имущества, следственным судьям следует учитывать, что стоимость имущества, на которое налагается арест, должна быть соразмерна причиненному преступлением ущербу, в связи с чем судья вправе принять решение об удовлетворении ходатайства о наложении ареста на соответствующую по стоимости часть имущества. Рассматривая ходатайство о наложении ареста на имущество для обеспечения исполнения приговора в части возможной конфискации имущества, следственный судья обязан проверить, действительно ли имеются законные основания для наложения ареста, находится ли имущество в собственности подозреваемого и др. Потерпевший имеет право подать ходатайство следственному судье об аресте имущества с целью обеспечения возмещения материального ущерба и (или) морального вреда в порядке и на условиях, предусмотренных статьей 123 УПК КР. К ходатайству о наложении ареста на имущество должны быть приложены заверенные копии материалов дела, подтверждающие обоснованность ходатайства. При наложении ареста на имущество, находящееся у другого лица, не являющегося подозреваемым или лицом, несущим по закону материальную ответственность за его действия, в резолютивной части постановления об удовлетворении ходатайства следственный судья вправе установить ограничения, связанные с владением, пользованием и распоряжением арестованным имуществом, которые могут выражаться в запрете распоряжаться данным имуществом (заключение договоров купли-продажи, аренды, дарения, залога и др.) (статья 123 УПК КР). Наложение ареста на имущество состоит в запрете, адресованным собственнику или владельцу имущества, распоряжаться и в необходимых случаях пользоваться им, а также в изъятии имущества и передаче его на хранение.

28. Необходимо обратить внимание на то, что действия (бездействие) и решения

должностных лиц досудебного производства могут быть обжалованы только до момента принятия уголовного дела соответствующим судом к своему производству, за исключением постановлений о прекращении уголовного преследования в отношении отдельных лиц подозреваемых в соучастии. Жалобу вправе подать любой участник уголовного судопроизводства или иное лицо, в той части, в которой проводимые процессуальные действия и принимаемые процессуальные решения затрагивают его интересы, а также действующий в интересах заявителя защитник, законный представитель или представитель. Заявителем может быть как физическое лицо, так и представитель юридического лица (статьи 132, 262 УПК КР). При поступлении жалобы от ненадлежащего лица; жалобы, которая не подлежит рассмотрению в этом суде; если жалоба представлена по истечении срока на обжалование; и в

случаях, когда жалоба ранее была рассмотрена по аналогичным основаниям, следственный судья с указанием причин, производство по ней прекращает, о чем выносит мотивированное постановление. Жалоба на действия (бездействие) органа дознания, следователя, руководителя следственного подразделения, прокурора может быть подана в течение 15 суток с момента ознакомления с результатами этих действий (статья 129 УПК КР).

29. Следственным судьям следует иметь в виду, что Уголовно-процессуальный кодекс не

наделяет следователя, уполномоченного должностного лица органов дознания правом на обжалование постановления следственного судьи.

30. Следственный судья при рассмотрении жалобы не вправе: предрешать вопросы,

которые в соответствии с УПК КР могут являться предметом судебного рассмотрения при разрешении дела по существу; давать оценку имеющимся в деле доказательствам; делать выводы о доказанности или недоказанности вины подозреваемого; обсуждать вопросы о допустимости или недопустимости собранных доказательств; давать указания о направлении расследования и проведении следственных действий; совершать действия и принимать решения вместо лиц, осуществляющих досудебное производство и надзирающего прокурора. При этом, следует иметь ввиду, что в силу части 2 статьи 132 УПК КР, следственный судья проверяет не только законность, но и обоснованность постановления, а равно иных решений и действий (бездействий) прокурора, следователя, уполномоченного должностного лица органа дознания.

31. Следственный судья в силу пункта 55 статьи 5 УПК КР вправе обращать внимание

прокурора частным определением на все установленные по делу факты нарушения закона, выявленные в ходе осуществления судебного контроля в досудебном производстве, требующие принятия предусмотренных законом мер. Не позднее чем в месячный срок по частному определению прокурор должен принять соответствующие меры и о результатах сообщить следственному судье.

32. Если досудебное производство окончено и дело, по которому поступила апелляционная

жалоба (представление) на постановление следственного судьи, направлено в суд для рассмотрения его по существу, то суд апелляционной инстанции прекращает производство по жалобе (представлению), о чем сообщается заявителю и одновременно разъясняется, что его доводы о нарушении требований закона при производстве следственного действия могут быть проверены в ходе судебного разбирательства по уголовному делу.

33. Решения суда апелляционной инстанции, вынесенные по жалобам (представлениям) на

постановления следственного судьи, обжалованию не подлежат. Председатель Верховного суда Кыргызской Республики Г.Калиева Секретарь Пленума, Судья Верховного суда Кыргызской Республики Ч.Садырова